Принудительный выкуп акций у недобросовестного акционера

Главное в статье: "Принудительный выкуп акций у недобросовестного акционера" с выводами и комментариями специалистов. Если требуется уточнение какого-то вопроса или актуализация данных на 2020 год, то обращайтесь к дежурному консультанту.

Принудительный выкуп акций у недобросовестного акционера

Алла Левина — Заместитель начальника отдела корпоративного управления АО «ИКТ»

Лилия Семенова — Юрист отдела корпоративного управления АО «ИКТ»

Принудительный выкуп акций у акционеров или, как его еще называют, squeeze-out (сквиз аут), представляет собой право мажоритарного акционера (являющегося собственником более 95 % акций в компании), принудительно выкупить акции у миноритариев (оставшиеся акционеры), разумеется, за справедливую рыночную цену. В России процедура принудительного выкупа акций появилась с введением в действие 05.01.2006 г. главы XI.1. Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах». К слову заметить, идея принудительного выкупа акций не является уникальной, подобные нормы можно встретить в законодательстве таких стран, как США, Германия, Великобритания, отличия есть лишь в особенностях процедуры.

В России принудительный выкуп акций предусмотрен только для акционерных обществ, и хотя акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью во многом схожи, выкупить таким путем доли участников последнего нельзя.

Есть существенные условия для начала процедуры принудительного выкупа, в частности, следующие:

— ключевая цифра владения акциями для мажоритария составляет более 95 % – именно такой пакет должен быть консолидирован у акционера (вместе с его аффилированными лицами), чтобы рассчитывать на выкуп оставшихся акций у миноритариев.

— компания должна быть публичной (ПАО);

— минимум 10 % акций компании, принадлежащих мажоритарию, должны быть приобретены им в рамках процедуры добровольного или обязательного предложения (то есть миноритарии уже должны начать выход из капитала компании и продавать свои акции).

Бывают и другие случаи, когда принудительный выкуп призван решить имеющиеся проблемы. Например, в ситуации корпоративного конфликта бывает нужно просто вытеснить недружественного акционера из компании, чтобы он своими недобросовестными действиями не мешал нормальному ведению бизнеса.

Зачастую до начала всех процедур, связанных с доведением до 100 % пакета акций мажоритария наблюдаются две типичные ситуации:

— мажоритарию принадлежит менее 95 % акций, и ему необходимо увеличить свой пакет до необходимого значения в целях осуществления принудительного выкупа;

— пресечение порога в 95 % уже пройдено, но не соблюдено требование закона о приобретении 10 % акций в рамках добровольного или обязательного предложения.

Законная борьба с «мертвыми душами» в ОАО

Распространенная проблема открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, — это наличие так называемых «мертвых душ». К указанной категории относятся лица, с которыми общество потеряло связь. Таких ОАО в России насчитывается до 20%. Реальные собственники акций, участвующие в управлении обществом, стараются собрать разрозненные акции, но доходя, как правило, до 95% — останавливаются.

Преградой консолидации акций в руках лиц, участвующих в жизни организации, становятся «мертвые души», разыскать которые не представляется возможным. Ведь сведения устарели, и почтовая корреспонденция возвращается с пометкой «Выбыл» или «Не проживает по указанному адресу». Сами же «забывчивые» акционеры не вспоминают об обществе десятилетиями. Что делать в сложившейся ситуации и как освободиться от «мертвого» груза на законных основаниях — в нашей статье.

Федеральным законом от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) предусмотрен механизм консолидации акций посредством их принудительного выкупа у миноритарных акционеров. Причем определение понятия «миноритарные акционеры» в законодательстве отсутствует. Вместе с тем такой термин является распространенным и часто используется в акционерном праве.

Конституционный Суд о принудительном выкупе

Принудительный выкуп акций позволяет акционерному обществу освободиться от «мертвых душ» и передать «подвисший» процент акций в руки действующих акционеров. При этом важно соблюсти все требования, предусмотренные Законом об АО и иными правовыми актами, не нарушая ограничений и выполняя все обязанности, которые появляются в процессе реализации мероприятия по консолидации акций.

Обращаем внимание, что выкуп акций у миноритарных акционеров — законная процедура принудительного и возмездного отъема акций, с законностью которой согласился Конституционный Суд РФ (см. Определение от 03.07.2007 № 681-О-П).

Напомним, что Конституционный Суд РФ в своем Определении указал, что принудительный выкуп акций у миноритарных акционеров осуществляется «в надлежащей юридической процедуре с соблюдением требований законодательства на каждом из необходимых ее этапов». В частности, этапы осуществляются в определенные сроки и при обеспечении эффективного судебного контроля.

Как указал КС РФ, выполнение определенных процедур в строго установленные сроки осуществляется в целях защиты прав миноритарных акционеров «как слабой стороны в корпоративных отношениях».

Поэтому суды, рассматривающие дела об оспаривании решений, касающихся принудительного выкупа акций или возникновения права на него, а также о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых акций, обязаны исследовать все обстоятельства, которые могут свидетельствовать о существенном нарушении требований законодательства или о злоупотреблении правами, в том числе влиять на установление справедливой цены на выкупаемые акции.

Принудительный выкуп акций

Принудительно можно выкупить следующие ценные бумаги:

· обыкновенные акции ОАО, в том числе эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции ОАО (опционы, облигации, привилегированные акции);

· привилегированные акции ОАО, предоставляющие право голоса в соответствии с п. 5 ст.32 Закона об АО, в том числе эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в привилегированные акции ОАО с правом голоса, предоставленного по причине невыплаты дивидендов.

Существуют различные схемы, позволяющие принудительно выкупить 100% акций. Рассмотрим наиболее востребованную схему ликвидации «мертвых душ».

Право принудительного выкупа акций общества принадлежит лицу, владеющему 95% голосующих акций, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона об АО, в частности обыкновенных и привилегированных акций, предоставляющих право голоса.

Право владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере (п. 5 ст. 32 Закона об АО).

Помимо владения 95% акций такое лицо должно приобрести 10% акций от голосующих акций в ходе обязательного или добровольного предложения. Учитывая, что уставный капитал составляет 100%, совместить два предложенных условия поможет схема «95 и 5».

Схема «95 и 5», в которой 95% акций принадлежат акционерам, участвующим в принудительном выкупе всех остальных акций ОАО, включает 3 этапа.

1-й этап — создание управляющей организации (УО).

На 1-м этапе участвующих в выкупе акционеров следует разбить на 2 группы. Одна из них — владельцы не более 85% акций ОАО, а другая — владельцы не менее 10%.

Выкуп 100% акций ОАО осуществляется через создание дополнительной структуры — юридического лица — УО, которая станет в результате выкупа 100%-ным владельцем акций ОАО. Выбор организационно-правовой формы УО зависит от удобства управления и может быть как ЗАО и ОАО, так и ООО.

Читайте так же:  Номер регистрации предприятия

Акционеры ОАО, владеющие 85% акций, формируют уставный капитал УО путем внесения в него своих акций. Таким образом создается УО, которая становится акционером с 85% акций ОАО.

Обращаем внимание, что не менее 10% акций специально выведены из 1-го этапа рассматриваемой схемы и не участвуют в создании УО.

2-й этап — выкуп 10% акций.

Вновь созданный акционер — УО — считается владельцем более 30% акций ОАО и обязан в соответствии со ст. 84.2 Закона об АО направить оставшимся акционерам общества обязательное предложение о приобретении у них оставшихся ценных бумаг.

В ходе реализации предложения приобретаются заранее оставленные для этих целей 10% акций.

3-й этап — приобретение 100% акций ОАО.

Акционер, приобретший 95% акций ОАО, вправе выкупить у акционеров оставшиеся ценные бумаги в соответствии с п. 1 ст. 84.8 Закона об АО.

Помимо вышеназванной схемы также применяется схема «75 и 25», при которой акционерам принадлежит 75% акций. Она включает 4 этапа.

1-й этап — дополнительная эмиссия акций.

Обладая 75% акций, можно завладеть всей акционерной компанией. Например, в ЗАО доля акционера или аффилированных с ним лиц достигает до 75% ценных бумаг. Общество согласно ст. 39 Закона об АО вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки.

Размещение акций посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, принятому большинством в 3/4 голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, что соответствует 75% голосов.

На общем собрании акционеров принимается решение о размещении акций посредством закрытой подписки, в том числе на 3-е лицо (технического акционера). Приобретаемый процент уставного капитала можно довести до 99%.

Предлагаемая схема зависит от финансовых возможностей участвующих в ней лиц. При этом 10% акций размещается на дружественного акционера с учетом отсутствия критериев аффилированности, о чем необходимо позаботиться заранее. На данном этапе акционер, обладавший 75% акций, увеличивает свой пакет до 85%, а дружественный технический акционер приобретает, например, 10% акций.

2-й этап — преобразование.

На общем собрании акционеров принимается решение о преобразовании ЗАО в ОАО. При этом важно правильно соблюсти все необходимые мероприятия по подготовке, созыву общего собрания акционеров, регистрации изменений в учредительных документах, раскрытию информации об эмитенте с уведомлением ФСФР.

3-й этап — добровольное приобретение акций.

Акционер уже ОАО, обладающий 85% его акций, в соответствии со ст. 84.1 Закона об АО направляет добровольное предложение, в ходе которого приобретает 10% акций у технического акционера. В итоге акционер становится владельцем 95% акций.

4-й этап — принудительный выкуп акций.

Акционер, приобретший 95% акций ОАО, вправе выкупить у акционеров оставшиеся ценные бумаги ОАО в соответствии с п. 1 ст.84.8 Закона об АО.

· Лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций ОАО, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона об АО, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) обязано направить акционерам — владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (п. 1 ст.84.2 Закона об АО).

· Лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг ОАО, предусмотренных п. 1 ст.4.2 Закона об АО, или обязательного предложения стало владельцем более 95% общего количества акций ОАО с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано выкупить акции, принадлежащие иным лицам общества, по требованию их владельцев (п. 1 ст. 84.8 Закона об АО).

Принудительный выкуп акций у акционеров – что это такое?

В акционерных обществах открытого типа практикуется узаконенный принудительный выкуп акций у акционеров, если размер пакета, принадлежащий одному лицу, достигает 95%. Существует два варианта требований к выкупу: обязательное и добровольное предложение. В первом случае инвестор обязан предложить акционерам продать свои акции, во втором – акционеры предлагают ему выкупить оставшиеся 5%.

Принудительный выкуп акций по требованию владельца основного пакета ценных бумаг

Крупный акционер имеет полное право принудительно затребовать выкуп бумаг (squeese-out), оставшихся на руках у акционеров без их предварительного согласия. Инвестор в течение полугода с того момента, как он стал обладателем 95% пакета, может направить требование о выкупе всем остальным владельцам, извещая их об условиях сделки.

Цена акций и ценных бумаг при принудительном выкупе не может быть ниже цены:

  • рыночной (по расчёту независимого эксперта-оценщика);
  • цены их приобретения по обязательному или добровольному предложению, благодаря которому владельцем пакета были приобретены 95%;
  • максимальной цены, по которой главный владелец приобрёл акции после срока истечения действия полученного предложения.

Принудительный выкуп по требованию акционеров

Оставшиеся держатели бумаг имеют право предъявить требование о выкупе оставшихся акций (sell-out). Не позднее 35 календарных дней со дня обретения пакета инвестор должен отправить 5% держателей бумаг уведомление с изложенными условиями предстоящей сделки о том, что они имеют право потребовать выкуп оставшейся доли. Акционеры, принимая условия, направляют инвестору требование о выкупе не позже, чем через полгода после их уведомления о таком праве.

Цена выкупаемых акций не может быть ниже:

  • цены, по которой осуществлялась покупка акций по обязательному или добровольному предложению;
  • максимальной цены, по которой владелец пакета купил ценные бумаги после завершения принятия предложения (обязательного или добровольного).

Нюансы принудительного выкупа

Право на выкуп оставшихся 5% имеет обладатель пакета, если им приобретено не

ЦБ вступился за миноритариев

Банк России собирается проработать дополнительные механизмы защиты прав миноритарных акционеров при принудительном выкупе акций крупными акционерами. Не исключается возможность передачи права объявления выкупа или цены на усмотрение суда. Сейчас принудительный выкуп осуществляется по цене, которая не всегда отражает справедливую стоимость компании. Эксперты признают необходимость разработки новых механизмов защиты, но не уверены, что передача решения в суд решит проблему.

ЦБ не исключает возможность разработки нового механизма защиты интересов акционеров при принудительном выкупе акций мажоритарным акционером. По словам первого зампреда ЦБ Сергея Швецова, эта процедура будет востребована при существующей тенденции перехода публичных компаний в непубличные. «Надо… дать возможность инвесторам содержательно защищать свои права в суде относительно цены этого squeeze out. Потому что сегодня в суде инвесторы могут защищать лишь процедурные вопросы, а не саму цену»,— заявил он 13 ноября в ходе конференции «Корпоративное управление в России — 2019». Представитель ЦБ не исключил возможность того, что решение по принудительному выкупу будет приниматься судом, а не эмитентом. «Суд бы проверял изначально справедливую цену, а не по иску инвестора»,— пояснил господин Швецов.

Читайте так же:  Финансово правовой аудит
Сергей Швецов, первый зампред ЦБ, 13 ноября

Мы должны защищать интересы инвесторов, которые лишаются возможности продолжать быть собственниками акций, потому что эти акции у них принудительно выкупаются

По действующему законодательству в случае приобретения мажоритарным акционером у независимых инвесторов не менее 10% акций в ходе добровольной оферты и получения после этого контроля над более чем 95% акций он получает право на принудительный выкуп оставшихся ценных бумаг. По словам директора по корпоративному управлению представительства Prosperity Capital Management Дениса Спирина, эти 10% миноритариев, соглашаясь на оферту, подтверждают справедливую цену выкупа. «Эта цена в дальнейшем используется для squeeze out»,— отмечает господин Спирин. Вместе с тем «squeeze out дает гарантии компании докупить оставшиеся бумаги, если приобретено 95% акций. Если это решение будет принимать суд, такой гарантии не будет»,— считает председатель набсовета Московской биржи Олег Вьюгин.

В российской практике были случаи, когда мажоритарный акционер сначала продавал 10% стороннему лицу, а потом у него же по оферте выкупал этот пакет. В результате цена по squeeze out оказалась ниже справедливой, и тем самым ущемлялись права миноритарных акционеров. Кроме того, по словам управляющего одного из российских фондов, в практике были случаи затягивания с выставлением оферты при смене контролирующего акционера. В таких условиях акционеры могли требовать выкуп по средневзвешенной рыночной котировке за шесть месяцев. Однако, как отмечает управляющий активами УК БКС Андрей Русецкий, «российские компании очень дешевы по публичным котировкам и торгуются с 59% дисконта к международным аналогам».

Впрочем, определение цены судом может не решить проблему, считает большая часть опрошенных участников рынка. По мнению старшего аналитика ITS WM Георгия Окромчедлишвили, довольно сложно в суде доказать недооценку при выкупе акций. Для оценки справедливой стоимости суд может привлечь оценщика, который и так привлекается при squeeze out. Как отмечает господин Спирин, «у судов есть постановление президиума ВАС о том, что цена выкупа, определенная судом, не может быть намного выше биржевой цены. При этом биржевая цена перед проведением недобросовестных squeeze out обычно снижается как раз из опасений выкупа за бесценок».

В то же время при определении цены при проведении принудительного выкупа по решению суда у миноритариев могут сократиться юридические возможности сформировать претензию к компании, считает аналитик управления операций на российском фондовом рынке ИК «Фридом Финанс» Александр Осин. По мнению Дениса Спирина, проблемы можно решить просто добавлением в законодательство запрета учитывать для squeeze out акции, приобретенные по заранее согласованным сделкам, а акционерам, которые уже выкупили более 90% акций без оферты, разрешить проводить оферту не на 10%, а на долю в 95% от free float.

Что такое принудительный выкуп акций: кому и зачем нужен, как проводится, последствия

Вы стали счастливым обладателем активов успешной компании, ожидаете внушительных дивидендов в конце года. И тут оказывается, что ценные бумаги у вас могут купить без вашего согласия. Предупрежден – значит вооружен. Сегодня поговорим про принудительный выкуп акций.

Что такое принудительный выкуп акций

Ценные бумаги продаются на бирже, такие операции являются добровольными. Однако возможна покупка без разрешения владельца – принудительная.

Кому и зачем нужен принудительный выкуп

Акционерные общества часто испытывают трудности, связанные с большим числом миноритарных собственников, которые:

  • не заинтересованы в развитии компании;
  • не являются на общие собрания;
  • их местонахождение неизвестно.

Законодательство предоставляет право обладателям контрольного пакета активов приобретать у миноритариев ЦБ без их согласия, но с соблюдением определенной процедуры.

Принудительная покупка возможна, если:

  • 95%-ный контроль за фирмой сосредоточен в руках одного собственника или совместно с аффилированными лицами;
  • не менее 10 % активов приобретены в результате обязательного (добровольного) предложения;
  • покупатель четко придерживается сроков и порядка проведения операции;
  • стоимость устанавливается не ниже рыночной.

Права и обязанности владельцев акций

Во время процедуры принудительного приобретения ЦБ приоритет отдается обладателю (или группе) 95 % активов, мотивируя тем, что эффективность управления компанией при единоличном владении повышается. Права миноритарных собственников при этом игнорируются.

В каких случаях можно заявлять о принудительном выкупе

По какой цене выкупают акции

Законодательство защищает права миноритарных собственников, поэтому предусмотрено, что цена покупки не может быть ниже рыночной стоимости. Для ее определения привлекается независимый оценщик. Впрочем, субъективизма сложно избежать, поскольку привлекает специалиста выкупающая сторона.

Как проходит выкуп

Процедура принудительного выкупа строго регламентирована и состоит из таких этапов:

  • владелец 95 % ЦБ направляет в АО требование об их выкупе у акционеров через 6 месяцев после окончания добровольного предложения;
  • составляется список владельцев небольших пакетов, подлежащих покупке, на дату обращения и передается покупателю. После этого все операции с ними останавливаются;
  • обладателям ценных бумаг, подлежащих покупке, АО рассылает полученное требование. Они, в свою очередь, имеют право отправить покупателю данные для перечисления денежных средств. Если такие заявления не поступили, деньги переводятся на счет нотариуса и будут храниться там до востребования миноритарием, поскольку неоплата за акции запрещена;
  • выплата производится не позднее 25-го дня с момента составления списка акционеров;
  • предъявление документов об оплате является поводом для списания ЦБ в трехдневный срок. Регистратор переносит их со счетов бывших владельцев и зачисляет на лицевой счет нового обладателя. Процедура завершена.

Что делать инвестору, если пришло требование о выкупе

Когда миноритарный акционер получает требование, он может проверить у регистратора свои данные для оплаты или выслать тому, кто покупает, номер расчетного счета или адрес для почтового перевода.

Я против выкупа. Что я могу сделать

Негативные последствия принудительного выкупа акций

Известны случаи, когда концентрация 100 % акций у единоличного собственника не способствовала улучшению качества управления компанией.

Положительный эффект данной процедуры преувеличен. В то же время происходит отторжение мелких собственников от возможности управлять предприятиями. Лишение граждан доходов от владения ценными бумагами носит негативный социальный эффект и способствует расслоению общества.

Ожидаемые изменения законодательства

В ближайшем будущем ожидается ужесточение правил принудительного выкупа для защиты прав миноритариев. Изменения коснутся правил привлечения оценщиков для установления справедливой стоимости.

Ответы на часто задаваемые вопросы

Можно ли в ЗАО проводить выкуп?

Нет, ЗАО лишены этого права. Однако они могут быть переоформлены в публичные, после чего названная процедура станет возможна.

Можно ли проводить выкуп в АО?

Видео (кликните для воспроизведения).

Только в компаниях, имевших статус открытого на 01.09.2014 года.

Обязательно ли одному собственнику иметь 95 % для покупки акций?

Необязательно. Определено пороговое значение 95 % для мажоритарщика и аффилированных с ним лиц.

Читайте так же:  Заработок на дивидендах акций отзывы

Возможен ли выкуп акции акционера, по которому в реестре нет данных, только ФИО?

Нет, закон предусматривает для регистратора открытие счета под названием «ценные бумаги неустановленного лица». Купить активы неизвестного невозможно. Можно только внести данные в анкету, если они стали известны. Лишь после изменения статуса уже приобретаются активы установленного владельца.

Можно ли применять принудительную покупку акций акционера, который является юридическим лицом, если известно, что оно ликвидировано?

Да, это возможно.

Сколько длится процесс выкупа акций?

35 дней + 6 месяцев.

Сколько нужно иметь акций, чтобы выкупать?

95 % или более. Существует несколько способов, как законно получить такое количество.

Для покупки акций всегда нужно проводить обязательное или добровольное предложение?

Обязательно, это предварительный этап процедуры.

Нужно ли покупать ценные бумаги при добровольном предложении?

По законодательству 10 из 95 % в обязательном порядке должны быть выкуплены при принятии обязательного или добровольного предложения. Поскольку при добровольном более выгодные условия, то да, лучше покупать.

Какой может быть цена для добровольного предложения?

Та, которая устраивает продавца.

Заключение

Четкое исполнение процедуры принудительного выкупа акций не гарантирует соблюдения прав миноритарных акционеров. Противостоять покупке активов без их согласия владельцы небольших пакетов ЦБ не могут. Можно лишь добиться продажи по справедливой цене.

В новых статьях мы продолжим знакомить вас с различными финансовыми инструментами. Подписывайтесь на наши публикации, чтобы не пропустить полезную и интересную информацию. До новых встреч!

Принудительный выкуп акций у недобросовестного акционера

Вытеснение акционеров (squeeze out): актуальные правовые проблемы

В определенных случаях мажоритарный акционер с долей более 95% может вытеснить из общества мелких акционеров, осуществив принудительный выкуп их акций. Данный процесс вызывает вопросы с точки зрения его конституционности, несмотря на отрицательное мнение по этому поводу КС РФ.

В любом случае, поскольку миноритарии утрачивают их собственность, им должно быть гарантировано полное и справедливое возмещение.

Концепция закона такова: мажоритарий может принять решение о вытеснении (принудительном выкупе), при этом проводится обязательная оценка акций, далее акции списываются у миноритария независимо от того, согласен он с оценкой или нет. Если далее миноритарий в судебном порядке докажет, что цена акций была занижена, он вправе потребовать возмещения убытков.

В этой связи возникают следующие вопросы:

1. Если оценщик допустит ошибку, отвечает ли он сам перед потерпевшим (миноритарием), с которым он не состоит в договорных отношениях, либо риск такой ошибки возлагается на мажоритария и убытки могут быть взысканы напрямую с него?

Оценщика привлекает мажоритарий, поэтому он должен принять на себя все риски, связанные с ошибкой оценщика. Миноритарий имеет к прямой иск. Имеет ли миноритарий прямой иск к оценщику, зависит от подходов деликтного права. Не исключено, что он такого иска не имеет, поскольку оценщик напрямую ему вреда не причиняет. Потери у миноритария наступают вследствие действий мажоритария, поскольку последний принудительно выкупает его собственность. Оценщик создаёт лишь мотив для определения размера стоимости. Поэтому основное прямое отношение складывается между мажоритарием и миноритарием. В силу принципа относительности обязательства оценщик в нём не участвует.

2. Поскольку законодатель называет выплату, на которую может претендовать миноритарий, убытками, означает ли это, что имеет место особый состав гражданско-правовой ответственности?

Указание законодателя догматически неверно. Речь идёт о потерях миноритария (убытках в экономическом смысле слова). По своей правовой природе данные потери составляют сумму цены, недополученной миноритарием за свои акции. Поэтому это не ответственность, а основной долг мажоритария в рамках правоотношений по принудительной купле-продаже (принудительна она только для миноритария), в которых он является покупателем.

Поскольку это основной долг, то никакие иные вопросы – о противоправности, вине мажоритария и т.п. не должны иметь практического значения.

Прямо противоположная позиция: «В соответствии с действующей редакцией Закона об АО суды не имеют права фактически увеличивать цену принудительно выкупаемых акций при наличии вышеуказанных оснований. Право на возмещение убытков, вызванных в процессе вытеснения миноритарных акционеров, возникает лишь в случаях ненадлежащего определения цены принудительно выкупаемых ценных бумаг. Следовательно, если контролирующим акционером соблюдены все формальные требования законодательства, то ни о каком требовании возмещения убытков и, соответственно, фактическом увеличении цены принудительно выкупаемых акций не может идти речь»*.

3. Если принять, что мажоритарий несёт ответственность перед миноритарием, являются ли действия мажоритария противоправными, имеется ли в его действиях вина, ведь он полагался на заключение оценщика, принятое в установленном порядке, находятся его действия в причинной связи с наступившими неблагоприятными последствиями для миноритария?

Сама постановка вопроса порождена неверной концепцией возмещения потерь миноритария как ответственности за какое-то правонарушение, хотя в действительности это лишь выплата положенной ему справедливой цены за акции, изымаемые у него принудительно.

«Если цена определена мажоритарным акционером на основании отчета, в котором была допущена ошибка, при этом сам акционер действовал добросовестно, то действительно причинно-следственной связи между его действиями и наличием убытков у миноритарных акционеров просматриваться не будет и в возмещении убытков миноритариям следует отказать. Иная ситуация будет складываться, если ненадлежащее определение цены выкупаемых акций было обусловлено недобросовестными действиями самого мажоритарного акционера».**

*Гомцян С.В. Правила поглощения акционерных обществ: сравнительно-правовой анализ. М.: Волтерс Клувер, 2010.

**Артёменков С.В., Кравец В.Д. Ответственность мажоритарного акционера при принудительном выкупе акций: вопросы правоприменения // Lex Russica. 2018. № 2. С. 98-99.

Дарья Булаева

Способы защиты прав миноритарных акционеров при обязательном предложении.

Идея защиты миноритарных акционеров публичных компаний при смене контролирующего акционера, воплощенная в Директиве ЕС о поглощениях, нашла свое отражение и в российском законодательстве. Появление главы XI.1 ФЗ об АО свидетельствует о желании российского законодателя «идти в ногу» с передовым европейским законодательством и предоставить повышенные гарантии защиты прав инвесторов. Тем не менее, до сих пор остается открытым ряд вопросов, которые ставят под сомнение эффективность реализации обязательного предложения на практике:

• Так, жесткое закрепление определенных в законе порогов контроля делает механизм обязательного предложения «нечувствительным» к приобретению контроля на уровне менее чем 30 %, показательным примером является сделка по приобретению ВТБ 29,1% голосующих акций ПАО Магнит. Обратной стороной медали является автоматическое возникновение у акционера обязанности по направлению публичной оферты при пересечении отметки в 30 % без учета наличия иных акционеров, с крупными пакетами акций, и фактического контроля в обществе.

• Отсутствие в законе прямого указания на возникновение обязанности по направлению обязательного предложения при смене косвенного контроля сделало возможным на практике обход норм об обязательном предложении через приобретение контроля опосредованно. Такие пробелы в законодательстве требуют устранения с учетом опыта развитых правопорядков, которые предлагают при смене косвенного контроля учитывать не только количественный критерий участия в промежуточном обществе, но и критерий соотношения активов компаний и критерий цели нового участника.

Читайте так же:  Заявление о государственной регистрации предприятия

• Вплоть до последней судебной практики по делам о поглощении ПАО «Иркутскэнерго» миноритарные акционеры не могли получить судебную защиту в случае не направления мажоритарным акционером обязательного предложения. Несмотря на попытки судов скорректировать негативную практику, сложившуюся более чем за 10 лет, по прежнему остается открытым вопрос о возможности предоставления миноритарным акционерам возможности предъявления не только иска об убытках, рассчитанных конкретным методом, но и абстрактных убытков, а также возможности предъявления требования к мажоритарному акционеру о выкупе акций в рамках коллективного иска.

• Наиболее сложными также являются вопросы ответственности Совета директоров при обязательном предложении. Должен ли Совет директоров при выполнении своей обязанности по даче рекомендаций миноритарным акционерам учитывать только стоимость акций, указанную в публичной оферте, или также необходимо учитывать какие-либо иные факторы, связанные с развитием компании в долгосрочной перспективе? Такие вопросы являются актуальными не только в России. Темнее менее, коль скоро закон возлагает на совет директоров обязанность по даче рекомендаций акционерам, необходимо допустить и возложение на них ответственности за виновную дачу ненадлежащих рекомендаций, при этом обоснование такой ответственности может лежать как в рамках деликтного права, так и выводиться через специальные обязанности совета директоров непосредственно перед акционерами.

Кирилл Гришин

Приобретение компанией собственных акций или долей в уставном капитале

Экономически акции или доли в уставном капитале предназначены для третьих лиц (инвесторов), которые приобретают их за встречное вознаграждение. Таким образом, компания формирует первоначальный капитал для своей деятельности. Приобретение же компанией собственных акций или долей в уставном капитале представляет логический парадокс: компания становится участником самой себя.*

Если допустить, что компания может приобрести собственные акции или доли в уставном капитале возникает ряд вопросов:

1. Есть ли поводы для ограничения таких сделок, кроме кажущейся на первый взгляд иррациональности такого действия?

Ограничения на выкуп исторически происходили из двух областей:

1) борьба с манипуляцией на рынке ценных бумаг;

2) защита кредиторов от вывода активов общества через выкуп акций или долей в уставном капитале.

Первый вид ограничений сложился в 1930-е годы в Европе как вариант ограничения бесконтрольной торговли публичными компаниями собственными акциями. Выбранный порог – скорее случайность, как это часто бывает с количественными показателями, установленными в законе.

Второе ограничение – продолжение идеи приоритета требований кредиторов над требованиями участников. Сделки, в результате которых общество приобретает собственные акции или доли в УК, привлекают наше внимание из-за того, что цена приобретаемого общества актива (собственных акций или долей в УК) зависит от состояния самого общества. Чем корпорация прибыльней, тем выше будут цениться приобретенные акции или доли. Если же дела у общества идут плохо, то цена приобретаемых акций или долей близка к нулю – именно в этом случае есть риск, что участники решат вывести деньги через оплату выкупленных у них акций или долей.

Таким образом, нужно некое ограничение, которое бы не позволяло бы не допустить ситуации, когда общество не может погасить долги перед кредиторами, но расплатилось перед участниками за приобретенные акции или доли в уставном капитале. В качестве ex post контроля помогает оспаривание сделок, но правопорядки пришли и к ex ante контролю: «балансовый» тест и «банкротный» тест.

2. Может ли компания финансировать приобретение собственных акций кем-то другим и должны ли в таком случае применяться те же ограничения?

Действительно, какая разница между ситуацией, приобретением компаний акций или долей в уставном капитале в свою пользу или предоставления обеспечения или кредита для приобретения кем-то другим? Из-за схожести двух ситуаций иностранные законодатели часто регулировали эти вопросы аналогичным образом.

В то же время важное различие в том, что в первом случае общество приобретает актив неясной стоимости (свои акции или доли в УК). А вот во втором случае оно приобретает право требовать уплаты денег у лица, которому оно предоставило финансовую помощь. Такое право требования имеет конкретную цену, хотя и зависит от финансового состояния должника.

3. Должен ли правопорядок регулировать приобретение акций через подконтрольное корпорации лицо?

В самом деле, в отличие от проблемы 2, все предпосылки проблемы 1 сохраняются: общество также косвенно приобретает актив неясной стоимости, а также имеет возможность манипулировать рынком собственных акций. Поэтому правопорядки традиционно регулируют этот вопрос аналогично вопросу 1.

Другая важная проблема: должно ли общество лишаться любых (или части) прав участника в случае приобретения акций или долей в УК, как это происходит при прямом приобретении? Правопорядки обычно отвечают утвердительно, хотя правила и отличаются в деталях.

4. Может ли приобретение и продажа акций или долей в УК использоваться во вред участникам общества, и как этого избежать?

Такой риск есть, если общество даст возможность одним участникам продать свои акции или доли в УК, а другим – нет. Хотя и полный запрет на непропорциональный выкуп неудобен.

После выкупа акций или долей в УК должно происходить погашение уставного капитала с последующим новым увеличением или общество может торговать ими свободно? Соблюдение процедуры, во-первых, также может дать возможность текущим участникам сохранить размер свей доли и, во-вторых, получить оплату акций (или долей в УК) не ниже их номинальной стоимости. В то же время это значительно затрудняет последующую продажу, учитывая также подвергаемую сомнению важность уставного капитала корпорации.

Как видно из вопросов выше, законодатель должен балансировать между упрощением режима торговли корпорацией собственными акциями и защитой кредиторов и участников. В США традиционно правопорядки штатов не знали существенных ограничений в этой области. Сегодня можно говорить о том, что другие страны (Великобритания, Германия и панъ-европейские акты унификации) постепенно дрейфуют именно к такому решению. А потому исчезновение самой темы отдельного законодательного регулирования приобретения акций или долей в УК – это вопрос времени.

*Например, в Англии общий запрет, связанный с приобретением своих акций, был основан на этой догматической идее – см. известное дело Trevor v Whitworth 1887 года.

По какой цене должен осуществляться принудительный выкуп акций у миноритарных акционеров?

13 сентября 2011 г. Президиум ВАС РФ принял Постановление № 443/11 (далее — Постановление № 443/11), которое, на наш взгляд, будет иметь принципиальное значение для целей применения норм главы XI.1 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО).

Основной вопрос, на который предстояло ответить Президиуму ВАС РФ по данному делу, заключался в следующем: при выкупе ценных бумаг (акций) открытого акционерного общества по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого акционерного общества (ст. 84.8 Закона об АО), как должна определяться цена одной выкупаемой ценной бумаги (акции) — как цена одной акции в составе 100% акций открытого акционерного общества или как цена одной акции в составе выкупаемого количества акций? (По материалам дела, на основании которого было вынесено Постановление № 443/11, речь шла об определении цены одной акции в составе 3,55% акций (выкупаемого пакета)).

Читайте так же:  Госпомощь на открытие бизнеса

Рассматривая дело, Президиум ВАС РФ пришел к выводу о том, что «рыночная цена одной акции должна определяться как цена одной акции в составе стопроцентного пакета, т.к. только при этих условиях может быть определена единая цена для всех акционеров без учета размера пакета». Иными словами, «рыночная цена одной акции должна определяться в стопроцентном пакете без корректировки на миноритарный или мажоритарный характер пакета, в составе которого проводится оценка» (Постановление № 443/11). Такая позиция Президиума ВАС РФ объясняется необходимостью особой защиты интересов миноритарных акционеров, которые принудительно лишаются принадлежащих им ценных бумаг. В общем и целом с такой позицией Президиума ВАС РФ можно согласиться.

Анализ Постановления № 443/11 в целом позволяет сделать следующие выводы.

2. Толкование абз. 2 п. 4 ст. 84.2. Закона об АО, сформулированное Президиумом ВАС РФ в Постановлении № 443/11, не лишает акционеров, чьи акции были выкуплены по правилам ст. 84.8 Закона об АО, права оспорить рыночную стоимость объекта оценки — ценных бумаг (акций), — указанную в отчете независимого оценщика, если, по мнению миноритарных акционеров, обжалующих определенную подобным образом рыночную стоимость объекта оценки, при ее определении были нарушены положения законодательства об оценочной деятельности.

3. Несмотря на позицию Президиума ВАС РФ о том, что для целей применения положений абз. 2 п. 4 ст. 84.2 Закона об АО рыночная цена одной акции должна определяться в стопроцентном пакете без корректировки на миноритарный или мажоритарный характер пакета, это отнюдь не означает, что для определения стоимости одной акции для иных целей во внимание не могут приниматься соответствующие факторы.

Нормы Закона об АО предусматривают, что наличие у акционера определенного процентного количества акций акционерного общества предоставляет такому акционеру дополнительные корпоративные права (это условный термин, не связанный с дополнительными правами участника ООО), поэтому можно утверждать — хотя и с известной долей условности, — что в таких ситуациях приобретаются не только акции, но и дополнительные корпоративные права. Так, например, согласно п. 2 ст. 53 Закона об АО «акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества…». В свою очередь п. 1 ст. 55 гласит, что «внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования».

Дополнительные корпоративные права, предоставление которых находится в прямой зависимости от количества акций, принадлежащих акционеру (акционерам), содержатся также в п. 1 ст. 71 Закона об АО [1], п. 3 ст. 85 [2], п. 1 ст. 91 Закона об АО [3] и т.д.

Очевидно, что данные дополнительные корпоративные права, которые доступны для владельца акций, количество которых достигает указанные в нормах Закона об АО пороговые значения, представляют определенную ценность, которую, однако же, выразить в денежном эквиваленте не всегда просто.

Действительно, как можно точно оценить право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров или проверки финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества, какое из дополнительных корпоративных прав является наиболее ценным, а какое наименее ценным; должны ли при формировании цены сделки по приобретению акций учитываться те дополнительные корпоративные права, которые приобретатель получит в случае превышения установленных Законом об АО пороговых значений за счет приобретаемых акций? [4]

И хотя в Законе об АО нет четкого ответа на эти и многие другие вопросы, возникающие при определении цены на приобретаемые акции, очевидно, что ни Постановление № 443/11, ни иные судебные акты не запрещают включения в цену сделки премии за приобретение тех или иных дополнительных корпоративных прав, а равно премии за приобретение корпоративного контроля. Аналогичным образом, нет никакого законодательного или судебного запрета на установление скидки за неконтрольный характер.

Взгляды и мнения, высказанные в настоящей публикации, являются взглядами и мнениями исключительно автора и могут не совпадать с официальной позицией Nortia Law Officesпо тому или иному вопросу.

Эта заметка подготовлена на основе комментария к постановлению ВАС РФ от 13.09.2011 № 443/11 «Замошников и проч. против ОАО „ХК ‚МЕТАЛЛОИНВЕСТ‘“ и проч.», который будет опубликован в декабрьском номере журнала «Московский юрист».

[1] «Общество или акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), временному единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и к управляющей организации (управляющему) о возмещении причиненных обществу убытков».

[2] «Проверка (ревизия) финансово-хозяйственной деятельности общества осуществляется по итогам деятельности общества за год, а также во всякое время по инициативе ревизионной комиссии (ревизора) общества, решению общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества или по требованию акционера (акционеров) общества, владеющего в совокупности не менее чем 10 процентами голосующих акций общества».

[3] «Общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным пунктом 1 статьи 89 настоящего Федерального закона. К документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25 процентов голосующих акций общества».

[4] Вместе с тем при совершении сделок, в результате которых приобретатель получает корпоративный контроль над акционерным обществом (50% + 1 акция), сложившейся практикой является увеличение цены, уплачиваемой за такие акции, на премию, которую традиционно принято называть премией за приобретение контрольного пакета. Напротив, при приобретении неконтрольных пакетов акций часто говорят о скидке за неконтрольный характер.

Видео (кликните для воспроизведения).

[4] Вместе с тем при совершении сделок, в результате которых приобретатель получает корпоративный контроль над акционерным обществом (50% + 1 акция), сложившейся практикой является увеличение цены, уплачиваемой за такие акции, на премию, которую традиционно принято называть премией за приобретение контрольного пакета. Напротив, при приобретении неконтрольных пакетов акций часто говорят о скидке за неконтрольный характер.

Источники

Принудительный выкуп акций у недобросовестного акционера
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here